文/吳桐

內(nèi)容摘要：新《公司法》頒布之前，我國(guó)公司法上法定代表人辭任規(guī)則缺失，法定代表人能否辭任、如何辭任存在爭(zhēng)議。新《公司法》第10條在承繼2018年《公司法》第13條的基礎(chǔ)上，作出重大修改，詳細(xì)規(guī)定法定代表人的辭任規(guī)則。法定代表人享有單方辭任權(quán)。法定代表人辭任后，公司應(yīng)當(dāng)履行補(bǔ)任義務(wù)。法定代表人已經(jīng)完成內(nèi)部辭任程序，公司又怠于選任新的法定代表人，原法定代表人可以向法院提出請(qǐng)求滌除登記。法院判決公司滌除登記后，法定代表人可以空缺30日。

關(guān)鍵詞：法定代表人；辭任規(guī)則；滌除登記

法定代表人制度源于我國(guó)“廠長(zhǎng)負(fù)責(zé)制”，該制度具有鮮明的本土化特征，在國(guó)企改革中逐漸演變?yōu)榉ǘù砣酥贫炔⒈Ａ糁两?，成為一個(gè)規(guī)范群體。當(dāng)前，法定代表人制度既是公司治理的內(nèi)部機(jī)構(gòu)，又代表公司對(duì)外作出意思表示，由此也引發(fā)法定代表人“辭而不退”的現(xiàn)實(shí)困境。在新《公司法》頒布之前，法定代表人辭任規(guī)則的缺失給法定代表人的涂銷登記帶來(lái)現(xiàn)實(shí)困境。自新《公司法》實(shí)施以來(lái)，針對(duì)公司治理中面臨的法定代表人辭任規(guī)則缺失的問(wèn)題作出修改與完善，修改的主要內(nèi)容是新增法定代表人的辭任與補(bǔ)任規(guī)則，允許法定代表人的短暫空缺，為滌除登記提供法理依據(jù)。

一、法定代表人辭任規(guī)則的革新

新《公司法》頒布之前，法定代表人辭任規(guī)則缺失，2018年《公司法》第13條僅規(guī)定公司變更法定代表人應(yīng)當(dāng)辦理變更登記，實(shí)踐中對(duì)法定代表人能否辭任以及如何辭任的問(wèn)題存在爭(zhēng)議。新《公司法》第10條在承繼2018年《公司法》第13條的基礎(chǔ)上，新增第2款法定代表人的辭任規(guī)則，不僅包括法定代表人的主動(dòng)辭任，還包括2018年《公司法》未作規(guī)定的法定代表人被解除職務(wù)的情況，由此，法定代表人辭任程序規(guī)定的缺失已經(jīng)基本補(bǔ)足。

（一）法定代表人辭任的類型

法定代表人是一種法律身份，公司的董事、經(jīng)理則屬于公司職位，法定代表人的這種身份的取得依附于董事、經(jīng)理的職位，具有依附性。新《公司法》第10條第2款規(guī)定董事、經(jīng)理與法定代表人的同時(shí)辭任規(guī)則，這意味著擔(dān)任董事、經(jīng)理的法定代表人辭任董事、經(jīng)理的視為同時(shí)辭去法定代表人。原因在于，新《公司法》第10條第1款規(guī)定，法定代表人由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，那么，辭去董事、經(jīng)理職位就不再符合該條款規(guī)定的法定代表人的選任范圍，應(yīng)視為同時(shí)辭去法定代表人身份。反之，該條款并未說(shuō)明董事、經(jīng)理僅辭去法定代表人身份時(shí)，其董事、經(jīng)理的職位是否要保留?！巴瑫r(shí)辭任規(guī)則”的設(shè)立目的在于解決法定代表人身份的依附性，解決法定代表人不符合選任范圍的情況，對(duì)于擔(dān)任公司法定代表人的董事或經(jīng)理，僅辭任法定代表人身份的，并不導(dǎo)致其不符合董事或經(jīng)理的選任范圍，應(yīng)當(dāng)保留其董事或經(jīng)理的職位。

總之，法定代表人的辭任分為兩種類型，一是同時(shí)辭去董事、經(jīng)理職位和法定代表人身份；二是僅辭去法定代表人身份的董事或經(jīng)理。

（二）法定代表人的單方辭任權(quán)

根據(jù)新《公司法》第70條的規(guī)定，董事、經(jīng)理的辭任行為是單方法律行為，只需要辭任的意思表示送達(dá)公司即可。依據(jù)新《公司法》第10條第1款的規(guī)定，法定代表人的選任范圍是代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理，但是法定代表人又不同于董事、經(jīng)理，并不依此當(dāng)然地享有任意解除權(quán)。實(shí)際上，法定代表人屬于公司治理的重要環(huán)節(jié)，其與公司之間屬于委托合同關(guān)系，根據(jù)《民法典》第933條的規(guī)定，委托合同的當(dāng)事人享有任意解除權(quán)，因而，法定代表人基于與公司之間的委托合同關(guān)系可以隨時(shí)辭去法定代表人的身份。同時(shí)，委托合同的任意解除權(quán)只需法定代表人的辭任通知送達(dá)公司即發(fā)生法律效力，即法定代表人享有單方辭任權(quán)。值得注意的是，法定代表人單方辭任后，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)辦理變更登記，否則，不得對(duì)抗善意第三人。然而，許多公司由于怠于選任新的法定代表人，在原法定代表人完成內(nèi)部辭任程序后，公司遲遲不配合辦理變更登記，原法定代表人請(qǐng)求滌除登記的案例屢見(jiàn)不鮮。

二、法定代表人的強(qiáng)制補(bǔ)任義務(wù)

法定代表人制度主要目的在于權(quán)力與責(zé)任集中于一人?，F(xiàn)今，即使公司不選任法定代表人，也不會(huì)影響公司的內(nèi)部治理和對(duì)外作出意思表示。法定代表人本就處于公司治理的邊緣，法定代表人的責(zé)任在實(shí)踐中日益加重，例如，公司對(duì)外承擔(dān)責(zé)任時(shí)，法定代表人可能也會(huì)被限制高消費(fèi)等，這都使得董事、經(jīng)理不愿意擔(dān)任公司的法定代表人，公司也普遍怠于選任法定代表人。事實(shí)上，關(guān)于法定代表人的存廢問(wèn)題的爭(zhēng)論由來(lái)已久，但是考慮到我國(guó)營(yíng)商環(huán)境和公司法的發(fā)展歷史，目前我國(guó)公司法仍然保留法定代表人制度。因此，新《公司法》在第10條第2款新增法定代表人的辭任規(guī)則之外還規(guī)定公司的補(bǔ)任義務(wù)，強(qiáng)制公司在原法定代表人辭任之后，限期選任新的法定代表人，由此構(gòu)成完整的法定代表人選任機(jī)制。

（一）公司的補(bǔ)任義務(wù)

法定代表人享有單方辭任權(quán)，這意味著，法定代表人將辭任的意思表示送達(dá)至公司即發(fā)生效力，此時(shí)，公司處于法定代表人事實(shí)空缺的狀態(tài)。新《公司法》第10條第3款規(guī)定原法定代表人辭任后，公司具有補(bǔ)任義務(wù)。公司補(bǔ)任新的法定代表人仍然需要符合法定代表人的選任范圍，即代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)選任新的法定代表人，防止公司因法定代表人空缺而影響其正常的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，陷入停滯狀態(tài)。

由此可見(jiàn)，補(bǔ)任新的法定代表人應(yīng)當(dāng)屬于董事勤勉義務(wù)的范疇，董事應(yīng)當(dāng)督促公司及時(shí)選任。新《公司法》第35條規(guī)定，變更法定代表人的工商登記信息需要由新法定代表人簽署，這意味著，公司不及時(shí)選任新的法定代表人就無(wú)法變更工商登記信息，那么，原法定代表人繼續(xù)從事代表公司從事一定行為可能發(fā)生表見(jiàn)代表，損害公司利益。公司董監(jiān)高在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)維護(hù)公司利益，防止因懈怠造成公司利益損失，這正是設(shè)置勤勉義務(wù)的意義所在。因此，公司補(bǔ)任新的法定代表人應(yīng)當(dāng)納入董事勤勉義務(wù)的范疇，從而強(qiáng)制公司履行補(bǔ)任義務(wù)。

（二）法定代表人的空缺

新《公司法》第10條第3款給公司30日期限補(bǔ)任新的法定代表人，該條款的設(shè)置不僅強(qiáng)制公司補(bǔ)任新的法定代表人，還承認(rèn)公司的法定代表人可以因特殊事由空置30日。該條款暗含的一個(gè)意思是，若公司遲遲未能選出新的法定代表人，或公司怠于選任新的法定代表人，也不得阻礙原法定代表人涂銷工商登記的信息，在工商登記信息上法定代表人一欄可以空置30日。

司法實(shí)踐中，法定代表人辭任后，公司拒不辦理變更登記的情況時(shí)有發(fā)生，原法定代表人辭任后只得請(qǐng)求司法確認(rèn)，然而多數(shù)法院卻認(rèn)為，法定代表人辭任、補(bǔ)任、變更等均屬于公司自治的范疇，司法不得干預(yù)。新《公司法》允許法定代表人短暫空缺的規(guī)定平衡了法定代表人的法定性與法定代表人辭任之間的關(guān)系，公司的強(qiáng)制補(bǔ)任義務(wù)也為法定代表人的辭任提供可行性路徑。同理，法定代表人被公司解任時(shí)也適用本條款，公司應(yīng)當(dāng)自原法定代表人解任之日起30日內(nèi)補(bǔ)任新的法定代表人。公司在法定代表人辭任、解任后30日內(nèi)應(yīng)當(dāng)選任新的法定代表人，此系公司的強(qiáng)制補(bǔ)任義務(wù)，法定代表人短暫空缺的規(guī)定為滌除登記提供法理依據(jù)。

三、法定代表人的滌除登記

滌除登記是法定代表人辭任的救濟(jì)路徑，主要目的在于解決當(dāng)前法定代表人辭任卻無(wú)法變更工商登記的困境。新《公司法》第10條彌補(bǔ)了長(zhǎng)久已來(lái)法定代表人辭任程序規(guī)定的缺失，法定代表人有了合理的退出路徑。法定代表人辭任之后，公司負(fù)有選任新法定代表人的強(qiáng)制補(bǔ)任義務(wù)。但是在法定代表人完成內(nèi)部辭任程序后，若公司拒不在市場(chǎng)監(jiān)督部門變更工商登記，仍然會(huì)引發(fā)法定代表人“辭而不退”的困境，為此，只得請(qǐng)求滌除登記。

（一）滌除登記的可訴性

滌除登記與變更登記不同，變更登記通常由公司主動(dòng)發(fā)起，依照公司章程和內(nèi)部決議程序選任新的法定代表人，并向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更，屬于公司自治事項(xiàng)。變更登記申請(qǐng)書(shū)由新選任的法定代表人簽署，說(shuō)明公司法規(guī)定法定代表人空置30日僅適用滌除登記信息的情形，變更登記不得空缺法定代表人。滌除登記則發(fā)生在公司拒不履行變更登記義務(wù)的情況下，原法定代表人雖已辭任，但其登記狀態(tài)卻長(zhǎng)期處于失實(shí)的狀態(tài)，此時(shí)，原法定代表人的主要目的不在于變更，而是將與實(shí)際情況不符登記滌除，由于公司尚未選任新的法定代表人，滌除原法定代表人的登記信息后，工商登記信息中法定代表人可以空置。

當(dāng)前司法實(shí)踐當(dāng)中關(guān)于滌除登記的訴訟可謂屢見(jiàn)不鮮，法定代表人滌除登記糾紛能否受理仍需明確。在“韋某兵變更公司登記糾紛案”中，韋某兵解任后，公司并未選任新的法定代表人，也未向工商登記部門請(qǐng)求變更登記及相關(guān)材料，這導(dǎo)致韋某兵仍然在工商登記信息上擔(dān)任法定代表人，以至于在新疆寶塔公司相關(guān)系列金融案件中被限制高消費(fèi)，遂向法院請(qǐng)求滌除登記訴訟。該案一審、二審均被駁回，法院認(rèn)為法定代表人變更、選任、辭任均屬于公司自治事項(xiàng)，不具有可訴性。進(jìn)入再審后，法院認(rèn)為法定代表人與公司之間是委托關(guān)系，韋某兵自免職時(shí)代表權(quán)終止，公司應(yīng)當(dāng)依法變更公司法定代表人的工商登記信息。法定代表人行使職權(quán)的基礎(chǔ)是公司授權(quán)，終止授權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)及時(shí)變更工商登記的信息。筆者認(rèn)為，當(dāng)法定代表人辭任的意思表示送達(dá)公司即發(fā)生效力，公司拒不辦理變更登記，原法定代表人除提起訴訟外，已無(wú)其他救濟(jì)途徑，法院應(yīng)當(dāng)依法受理法定代表人滌除登記糾紛，滌除原法定代表人的工商登記信息。

（二）滌除登記訴訟的必備要件

司法實(shí)踐當(dāng)中逐漸明確滌除登記的可訴性，已經(jīng)形成統(tǒng)一的裁判思路。法院支持原法定代表人的滌除請(qǐng)求需要兩個(gè)必備條件，第一，法定代表人請(qǐng)求滌除登記需要首先完成內(nèi)部辭任，這是滌除登記訴訟的前置性程序。新《公司法》第10條第2款規(guī)定法定代表人的辭任，這意味著法定代表人應(yīng)當(dāng)先將辭任的意思表示送達(dá)公司，不得未經(jīng)提交內(nèi)部辭任手續(xù)直接向法院提出滌除登記的訴訟。第二，公司不履行補(bǔ)任義務(wù)，怠于選任新的法定代表人。法定代表人變更登記要求由新選任的法定代表人簽署變更登記申請(qǐng)書(shū)，可見(jiàn)，新《公司法》第10條第3款法定代表人空置30日的規(guī)定僅適用于滌除登記的情形，由于公司未配合變更登記，原法定代表人除了提起滌除登記訴訟外已無(wú)其他救濟(jì)途徑。

結(jié)論

新《公司法》第10條承繼2018年《公司法》第13條，在原條款上詳細(xì)規(guī)定法定代表人的退出機(jī)制，主要修改內(nèi)容有以下三點(diǎn)：第一，增加法定代表人的辭任規(guī)則；第二，增加強(qiáng)制公司補(bǔ)選新的法定代表人的義務(wù)；第三，緩和法定代表人的法定性，允許法定代表人空置30日。擔(dān)任董事、經(jīng)理的法定代表人辭去董事、經(jīng)理職位的視為同時(shí)辭去法定代表人身份，因?yàn)槠湟巡痪邆浞ǘù砣说娜温殫l件，此外，法定代表人享有單方辭任權(quán)，辭任的意思表示送達(dá)公司即可。法定代表人辭任后，公司負(fù)有及時(shí)補(bǔ)選法定代表人的義務(wù)，限期30日，這也蘊(yùn)含著法定代表人可以空缺30日，為原法定代表人滌除登記提供可行路徑。變更登記需要由新法定代表人簽署變更申請(qǐng)書(shū)，因此，變更登記不存在法定代表人空置的情況。原法定代表人辭任后，公司怠于選任新的法定代表人，拒不變更工商登記信息，原法定代表人只得向法院請(qǐng)求滌除登記，滌除登記訴訟需要滿足兩個(gè)條件：一是法定代表人需要首先完成內(nèi)部辭任；二是公司違反強(qiáng)制補(bǔ)任義務(wù)。新《公司法》第10條構(gòu)建了完整的法定代表人退出機(jī)制，法定代表人的內(nèi)部辭任規(guī)則與滌除登記訴訟共同解決法定代表人欲辭而不能的實(shí)踐難題。具體而言，第10條第1款擴(kuò)大法定代表人選任范圍的基礎(chǔ)上，第10條第2款明確擔(dān)任董事或經(jīng)理的法定代表人辭任董事或經(jīng)理職位，視為同時(shí)辭去法定代表人；同時(shí)，明確法定代表人享有單方辭任權(quán)；第10條第3款又新增公司有義務(wù)在法定代表人辭任的30日內(nèi)選取新的法定代表人。（參考文獻(xiàn)略）(作者為法學(xué)博士，河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)講師)